Ato de Concentração Sumário nº 08700.004084/2018-11

SEI/CADE - 0498202 - Parecer PARECER Nº 181/2018/CGAA5/SGA1/SG PROCESSO Nº 08700.004084/2018-11 INTERESSADO: Votorantim Cimentos S.A. e Supremo Cimentos S.A. Ementa: Ato de Concentração. Lei nº 12.529/2011. Procedimento Sumário. Requerentes: Votorantim Cimentos S.A. e Supremo Cimentos S.A. Mercados afetados: fabricação de Cimento. Natureza da Operação: contrato de fornecimento. Art. 2º, da Resolução CADE nº 17/2016. Ausência de empreendimento comum. Não conhecimento. VERSÃO PÚBLICA I. REQUERENTES I.1. Votorantim Cimentos S.A. ("VC") A VC atua primariamente na produção e comercialização de cimento e na prestação de serviços de concretagem. Além disso, a VC atua na exploração de calcário, que é utilizado para consumo próprio na produção de cimento. A referida empresa é detida pela Votorantim S.A., que é a empresa controladora do Grupo Votorantim, um grupo que concentra operações em diversos setores, tais como cimento, metais e mineração, siderurgia, energia, celulose, suco de laranja e financeiro. O Grupo Votorantim auferiu, no Brasil, faturamento superior a R$ 750 milhões, em 2017. I.2. Supremo Cimentos S.A. ("Supremo") A Supremo pertence ao Grupo Supremo e atua na produção e comercialização de cimento e na prestação de serviços de concretagem. O faturamento do Grupo Supremo, no Brasil, foi superior a R$ 75 milhões, em 2017. II.

DESCRIÇÃO DA OPERAÇÃO A operação notificada se refere à celebração do Contrato de Fornecimento e Outras Avenças ("Contrato"), firmado em 23 de abril de 2018, por meio do qual a Supremo pretende adquirir da VC determinadas quantidades de clínquer e coque, que são insumos necessários à produção de cimento. Nos termos do Contrato, a VC fornecerá continuamente um volume de [Acesso Restrito] toneladas anuais de clínquer à Supremo, [Acesso Restrito]. Ainda como parte do Contrato, poderá haver o [Acesso Restrito]. As partes justificaram que a presente operação representa uma oportunidade de negócio para a VC gerar eficiência com a venda dos insumos temporariamente disponíveis nas suas unidades industriais e, para a Supremo, a operação importa na cobertura de indisponibilidade ou falha de abastecimento de seus fornecedores de coque e clínquer. III. ASPECTOS FORMAIS DA OPERAÇÃO Quadro 1 - Aspectos formais da operação Taxa processual foi recolhida? Sim, conforme Despacho Ordinatório DCONT (0496134) Data da notificação ou emenda 28/06/2018 Data da publicação do edital O Edital nº 234, que deu publicidade à operação em análise, foi publicado no dia 04/07/2018 (0496600) III.1. Não Conhecimento Na notificação da presente operação as requerentes requereram o não conhecimento da mesma, por não se tratar de hipótese de ato de concentração de submissão prévia obrigatória.

As partes fundamentaram que, embora as empresas envolvidas na operação sejam concorrentes no mercado de cimento, "o Contrato de Fornecimento não estabelece um empreendimento comum para exploração de atividade econômica e, dessa forma, sequer cumpre os requisitos estabelecidos na Resolução 17/2016, que demandariam a notificação obrigatória se configurado um contrato associativo". Antes de passar para uma análise mais detida do contrato em questão, convém esclarecer que o Grupo Votorantim e o Grupo Supremo cumprem os requisitos de faturamentos disciplinados no inciso I e II, respectivamente, do art. 88, da Lei 12.529/11 (conforme alterado pela Portaria Interministerial MJ/MF nº 994, de 30 de maio de 2012). O contrato associativo é uma hipótese de concentração econômica cujo conceito, para fins de notificação, foi delimitado pelo CADE em regulamentações acerca dessa matéria. O primeiro esforço de orientar os administrados para submissão de tais contratos resultou na edição da Resolução nº 10, em 29 de outubro de 2014. Mais recentemente, tal acepção foi revisada, dando origem, enfim, à Resolução nº 17, de 18 de outubro de 2016 (Resolução CADE nº 17/2016). Isto posto, faz-se referência abaixo ao art. 2º da Resolução CADE nº 17/2016, que especifica os requisitos mínimos dos contratos de natureza associativa sujeitos à submissão a este E. Conselho. Art.

2º Considera-se associativos quaisquer contratos com duração igual ou superior a 2 (dois) anos que estabeleçam empreendimento comum para exploração de atividade econômica, desde que, cumulativamente: I - o contrato estabeleça o compartilhamento dos riscos e resultados da atividade econômica que constitua o seu objeto; e II – as partes contratantes sejam concorrentes no mercado relevante objeto do contrato. § 1º Para os efeitos desta Resolução, considera-se atividade econômica a aquisição ou a oferta de bens ou serviços no mercado, ainda que sem propósito lucrativo, desde que, nessa hipótese, a atividade possa, ao menos em tese, ser explorada por empresa privada com o propósito de lucro. A despeito do cumprimento da condição temporal (que exige que a duração do contrato seja de ao menos dois anos, conforme caput do art. 2º da aludida resolução), cabe notar que o contrato em questão não constitui empreendimento comum para exploração de atividade econômica entre as partes, pois não apresenta qualquer disposição no sentido de gerar um empreendimento comum, assim como não estabelece o compartilhamento de riscos e resultados da atividade econômica, muito embora as partes envolvidas na operação possam ser consideradas concorrentes no mercado afetado pelo contrato (mercado de cimento). O Contrato estipula apenas obrigações comuns a um contrato mero de fornecimento de produtos, que no presente caso compreende a oferta de clínquer e coque, desde que observadas determinadas condições.

De acordo com a Cláusula Segunda do Contrato: [Acesso Restrito] As partes realçaram que o contrato em análise "não possui qualquer cláusula restritiva à concorrência, seja de preferência, de primeira oferta ou mesmo de exclusividade, e os volumes contratados não contemplam a totalidade, ou mesmo a maior parte, da produção/disponibilidade de insumos da VC". Assim, as atividades das partes permanecerão independentes, pois não se identifica qualquer disposição contratual que importe em atuação conjunta ou ingerência de uma parte na outra com condão de pautar a oferta de produtos no mercado. Por fim, o Contrato também não possui obrigações que possam caracterizar o compartilhamento de riscos e resultados da atividade econômica. As partes convencionaram no contrato um [Acesso Restrito], ou seja, o Contrato prevê uma forma usual para pagamento pelo fornecimento dos produtos, não havendo qualquer compartilhamento de resultados. Sendo assim, conclui-se pelo não conhecimento da presente operação, visto que a mesma não cumpre o disposto no caput do art. 2º da Resolução CADE nº 17/2016. IV. RECOMENDAÇÃO Recomenda-se o não conhecimento da presente operação, com o consequente arquivamento do processo sem análise de mérito, e a manutenção da taxa processual recolhida em virtude da movimentação da máquina estatal. Estas as conclusões. Encaminhe-se ao Sr. Superintendente-Geral.