Governança corporativa

PROPOSTA DE ALTERAÇÃO DO REGULAMENTO DO MECANISMO DE RESSARCIMENTO DE PREJUÍZO - RITO ESPECIAL - BSM - BM&FBOVESPA SUPERVISÃO DE MERCADOS – PROC. SP2013/0331

Trata-se de apreciação de proposta encaminhada pela BSM – BM&FBOVESPA Supervisão de Mercados ("BSM") de alteração do Regulamento do Mecanismo de Ressarcimento de Prejuízo - MRP, elaborada e aprovada pelo Conselho de Supervisão daquela entidade. A BSM propõe a alteração do seu Regulamento com a inclusão de um Rito Especial aplicável aos processos de MRP, instaurados com base no art. 77, inciso V, da Instrução CVM 461/07, que têm por objeto o ressarcimento de prejuízos decorrentes de ação ou omissão de pessoa autorizada a operar, na hipótese de intervenção ou decretação de liquidação extrajudicial pelo Banco Central do Brasil. A Superintendência de Relações com o Mercado e Intermediários – SMI chamou a atenção para a existência de vários processos de MRP pendentes de julgamento na BSM, em razão da decretação da liquidação extrajudicial da Diferencial Corretora de Títulos e Valores Mobiliários Ltda., ocorrida em agosto de 2012. A SMI se manifestou contrariamente à aprovação das alterações do Regulamento do MRP, destacando que referidas alterações são inoportunas em face da situação fática decorrente da liquidação extrajudicial da Diferencial CTVM Ltda. por entender que tal alteração, para além daquilo que diz respeito a aspectos processuais, também teria caráter substantivo, seria retroativa e poderia afetar, indevida e negativamente, direitos de investidores que já aguardam satisfação. Quanto ao critério de cálculo do valor de ressarcimento, a SMI considerou adequada a metodologia proposta pela BSM para identificação da composição do saldo do cliente na data da liquidação extrajudicial. O Colegiado, por maioria, vencidos os Diretores Otavio Yazbek e Luciana Dias, acompanhou o entendimento da SMI, tendo deliberado não aprovar a alteração do Regulamento do MRP, e, por unanimidade, acompanhou o entendimento da SMI quanto ao critério de identificação da composição do saldo do cliente para fins ressarcimento.

PEDIDO DE ALTERAÇÃO DO REGULAMENTO DO MECANISMO DE RESSARCIMENTO DE PREJUÍZOS - BM&FBOVESPA – PROC. SP2015/0010

Trata-se de apreciação de pedido formulado pela BM&FBOVESPA Supervisão de Mercados (“BSM”) de autorização para alteração do Regulamento do Mecanismo de Ressarcimento de Prejuízo (“MRP”). A BSM submete à apreciação três pedidos distintos: (i) aumento do valor máximo de ressarcimento de prejuízos pelo MRP; (ii) aperfeiçoamento da metodologia de estimação dos valores mínimo e máximo do patrimônio do MRP; e, (iii) alteração do Estatuto Social da BSM para destinar os recursos provenientes de multas por ela aplicadas e parcelas pecuniárias relativas a termos de compromisso por ela celebrados para o patrimônio do MRP. A Superintendência de Relações com o Mercado e Intermediários – SMI, após analisar o assunto, manifestou-se em relação aos pedidos da BSM, resumidamente nos seguintes termos:

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Favorável à aceitação Aperfeiçoamento da metodologia de estimação dos valores mínimo e máximo do patrimônio do MRP. Aperfeiçoamento da definição de ocorrência. Contrária à aceitação Introdução de limite máximo para as ocorrências de custódia. Favorável à aceitação Criação de nova parcela para representar a perda máxima de recursos do reclamante depositados em conta-corrente no participante, em caso de falência ou de liquidação extrajudicial. Favorável à aceitação Alteração do Estatuto Social da BSM para destinar os recursos provenientes de multas por ela aplicadas e parcelas pecuniárias relativas a termos de compromisso por ela celebrados para o patrimônio do MRP.

Contrária à aceitação [if gte mso 9]><xml> <w:LatentStyles DefLockedState="false" DefUnhideWhenUsed="true" DefSemiHidden="true" DefQFormat="false" DefPriority="99" LatentStyleCount="267"> <w:LsdException Locked="false" Priority="0" SemiHidden="false" UnhideWhenUsed="false" QFormat="true" Name="Normal"/> <w:LsdException Locked="false" Priority="9" SemiHidden="false" UnhideWhenUsed="false" QFormat="true" Name="heading 1"/> <w:LsdException Locked="false" Priority="9" QFormat="true" Name="heading 2"/> <w:LsdException Locked="false" Priority="9" QFormat="true" Name="heading 3"/> <w:LsdException Locked="false" Priority="9" QFormat="true" Name="heading 4"/> <w:LsdException Locked="false" Priority="9" QFormat="true" Name="heading 5"/> <w:LsdException Locked="false" Priority="9" QFormat="true" Name="heading 6"/> <w:LsdException Locked="false" Priority="9" QFormat="true" Name="heading 7"/> <w:LsdException Locked="false" Priority="9" QFormat="true" Name="heading 8"/> <w:LsdException Locked="false" Priority="9" QFormat="true" Name="heading 9"/> <w:LsdException Locked="false" Priority="39" Name="toc 1"/> <w:LsdException Locked="false" Priority="39" Name="toc 2"/> <w:LsdException Locked="false" Priority="39" Name="toc 3"/> <w:LsdException Locked="false" Priority="39" Name="toc 4"/> <w:LsdException Locked="false" Priority="39" Name="toc 5"/> <w:LsdException Locked="false" Priority="39" Name="toc 6"/> <w:LsdException Locked="false" Priority="39" Name="toc 7"/> <w:LsdException Locked="false" Priority="39" Name="toc 8"/> <w:LsdException Locked="false" Priority="39" Name="toc 9"/> <w:LsdException Locked="false" Priority="35" QFormat="true" Name="caption"/> <w:LsdException Locked="false" Priority="10" SemiHidden="false" UnhideWhenUsed="false" QFormat="true" Name="Title"/> <w:LsdException Locked="false" Priority="1" Name="Default Paragraph Font"/> <w:LsdException Locked="false" Priority="0" Name="Body Text"/> <w:LsdException Locked="false" Priority="0" Name="Body Text Indent"/> <w:LsdException Locked="false" Priority="11" SemiHidden="false" UnhideWhenUsed="false" QFormat="true" Name="Subtitle"/> <w:LsdException Locked="false" Priority="22" SemiHidden="false" UnhideWhenUsed="false" QFormat="true" Name="Strong"/> <w:LsdException Locked="false" Priority="20" SemiHidden="false" UnhideWhenUsed="false" QFormat="true" Name="Emphasis"/> <w:LsdException Locked="false" Priority="59" SemiHidden="false" UnhideWhenUsed="false" Name="Table Grid"/> <w:LsdException Locked="false" UnhideWhenUsed="false" Name="Placeholder Text"/> <w:LsdException Locked="false" Priority="1" SemiHidden="false" UnhideWhenUsed="false" QFormat="true" Name="No Spacing"/> <w:LsdException Locked="false" Priority="60" SemiHidden="false" UnhideWhenUsed="false" Name="Light Shading"/> <w:LsdException Locked="false" Priority="61" SemiHidden="false" UnhideWhenUsed="false" Name="Light List"/> <w:LsdException Locked="false" Priority="62" SemiHidden="false" UnhideWhenUsed="false" Name="Light Grid"/> <w:LsdException Lo

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Nesse contexto, a SMI sugere a adoção de taxa de ressarcimento de 12,5%, em substituição aos atuais 10%, o que seria mais adequado à realidade dos últimos anos. Adicionalmente, a SMI observou que características que reputa fundamentais quanto à aplicação da metodologia de cálculo dos valores mínimo e máximo do patrimônio do MRP estão sendo mantidas, a saber: (i) a prática de atualização mensal dos valores fixados, de forma a que os valores de patrimônio mínimo e máximo sejam suficientes para atender a ressarcimentos de 18 meses, contados a partir do terceiro mês posterior ao mês de realização do cálculo; e (ii) a determinação de que as contribuições ao MRP devam ser retomadas por todos os participantes caso o patrimônio do mecanismo atinja montante igual ou inferior ao mínimo acrescido de 30% da diferença entre o valor máximo e o mínimo, o que reduz a probabilidade de que o valor mínimo do MRP seja atingido. O Colegiado, por unanimidade, com base nos argumentos contidos no Relatório SMI/Nº 005/2015, acompanhou o entendimento da área técnica. Anexos MANIFESTAÇÃO DA ÁREA TÉCNICA

Relatório SMI/Nº 005/2015

São Paulo, 02 de março de 2015.

Assunto: Mecanismo de Ressarcimento de Prejuízos

Solicitação de autorização para alteração do Regulamento do MRP

Proc. SP2015/0010

I – ORIGEM

1. A Instrução CVM nº 461, de 2007, promoveu importantes alterações no

instituto que visa à proteção do investidor, dentre as quais vale mencionar o prazo de dezoito

meses para a reclamação do investidor prejudicado e a fixação do valor máximo para efeitos

de ressarcimento.

2. Quando da publicação da mencionada Instrução, o valor máximo

proporcionado pelos recursos oriundos do mecanismo de ressarcimento de prejuízos era de

R$ 60.000,00 por investidor reclamante em cada ocorrência, sem prejuízo da fixação

voluntária pela entidade administradora de quantias superiores1.

3. O valor inicialmente adotado teve como inspiração o limite do Fundo

Garantidor de Crédito, conforme informou o Edital de Audiência Pública nº 06/2007: “O

limite de sessenta mil reais é também o adotado pela Resolução 3.400/06, do CMN para o

Fundo Garantidor de Crédito de que trata a Resolução 3.251/04, também do CMN”.

4. Em 13/07/2011, a CVM publicou a Instrução CVM nº 499 que alterou o valor

máximo do ressarcimento para R$ 70.000,00 por investidor reclamante, tendo declarado no

Comunicado que divulgou a alteração ao mercado que “Para a fixação do novo valor, a

CVM considerou, inclusive, a modificação trazida pela Resolução CMN nº 3.931, de 3 de

dezembro de 2010, que estabeleceu como novo valor máximo da garantia proporcionada

pelo Fundo Garantidor de Crédito (FGC) o montante de R$ 70.000,00 (setenta mil reais).”

5. Ocorre que em 23/05/2013, o Conselho Monetário Nacional resolveu alterar o

valor garantido pelo FGC para R$ 250.000,00, conforme estabeleceu a Resolução CMN nº

4.222/2013 (Anexo II, artigo 2º, § 3º), razão pela qual a SMI contatou a BSM –

BM&FBOVESPA Supervisão de Mercados, administradora do MRP da BM&FBOVESPA

1 Instrução CVM nº 461/2007

Art. 80. O investidor poderá pleitear o ressarcimento do seu prejuízo por parte do mecanismo instituído para

esse fim, independentemente de qualquer medida judicial ou extrajudicial, no prazo de 18 (dezoito) meses, a

contar da data de ocorrência da ação ou omissão que tenha dado origem ao pedido.

Parágrafo único. O valor máximo proporcionado pelos recursos oriundos do mecanismo de ressarcimento de

prejuízos será de R$ 60.000,00 (sessenta mil reais) por investidor reclamante em cada ocorrência a que se refere

o caput, sem prejuízo da fixação voluntária, pela bolsa, de quantias superiores.

1

visando a dimensionar o impacto que uma possível alteração do valor do ressarcimento teria

sobre o patrimônio do MRP.

6. Naquela ocasião, foram feitas algumas simulações para se estimar o valor

mínimo e máximo do MRP se houvesse majoração do valor de ressarcimento (vide tabela).

Valor Mínimo do Valor Máximo do

Valor Máximo de

Patrimônio do MRP Patrimônio do MRP

Ressarcimento (R$)

(em milhões de Reais) (em milhões de Reais)

70.000,00 271,1 321,9

80.000,002 289,0 339,7

100.000,003 324,7 375,4

250.000,00 592,4 643,1

Referência: Outubro/2013 – Fonte: BSM

7. Também naquela oportunidade a BSM informou à SMI que estava negociando

os termos de um contrato com a Fundação Getúlio Vargas (FGV), responsável pela

metodologia de estimação dos valores mínimo e máximo do patrimônio do MRP, para que

fosse feito um estudo com o objetivo promover ajustes na metodologia visando a corrigir

algumas distorções. O contrato foi celebrado em 01/11/2013 e o relatório conclusivo foi

entregue à BSM em 31/01/2014.

8. Ressalte-se que o programa de trabalho da BSM para 2013 previa a revisão

das estimativas dos parâmetros das variáveis que integram a metodologia para estimação dos

valores mínimo e máximo do patrimônio do MRP. Dessa forma, o relatório da FGV foi

avaliado pelo Conselho de Administração da BM&FBOVESPA, o qual, em reunião ordinária

realizada em 24 de setembro de 2014, aprovou a nova metodologia de estimação, bem como

uma proposta de elevação do limite de ressarcimento.

II – PROPOSTAS DA BSM

9. A BSM submeteu à apreciação da CVM três pedidos distintos: aumento do

valor máximo de ressarcimento de prejuízos pelo MRP; aperfeiçoamento da metodologia de

estimação dos valores mínimo e máximo do patrimônio do MRP; e, alteração do Estatuto

Social da BSM para destinar os recursos provenientes de multas por ela aplicadas e parcelas

pecuniárias relativas a termos de compromisso por ela celebrados para o patrimônio do MRP.

a) Aumento do valor máximo de ressarcimento de prejuízos pelo MRP:

2 A elevação do valor máximo de ressarcimento para R$ 80.000,00 equivaleria a um ajuste do valor da ordem de

14,29%. Apenas para referência, de julho/2011 a setembro/2013, o IPCA do IBGE acumula 12,64% e o IGP-M

da FGV acumula 13,92% no mesmo período.

3 O valor de R$ 100.000,00 foi utilizado para facilitar a avaliação do impacto do aumento do valor máximo de

ressarcimento sobre os valores mínimo e máximo do patrimônio do MRP.

2

10. A BSM propõe que o valor máximo de ressarcimento seja elevado dos

atuais R$ 70.000,00 para R$ 120.000,00, o que demandaria uma alteração no art. 3º do

Regulamento do MRP.

11. No parágrafo único do artigo 80, a Instrução CVM nº 461, de 2007, faculta à

entidade administradora do mercado organizado de bolsa a fixação voluntária de valores de

ressarcimento superiores ao fixado pela norma. Para justificar o valor de R$ 120.000,00, a

BSM afirma que ele contempla cerca de 90% das reclamações por ela recebidas no período

de janeiro/2011 a agosto/20144. Percentualmente, a elevação ultrapassa 71,4% ante uma

inflação acumulada no período na casa de 22%5. A correção do valor pela taxa SELIC não

atingiria os 38%6.

12. Dessa forma, entendemos inexistir óbice a que a BSM proceda à alteração

pretendida, estando a SMI de acordo com a alteração do Regulamento para elevar o valor de

ressarcimento pelo MRP nas operações de bolsa cursadas na BM&FBOVESPA, uma vez que

se trata de alteração voluntária do limite de ressarcimento.

b) Aperfeiçoamento da metodologia de estimação dos valores mínimo e máximo do

patrimônio do MRP

13. A Instrução CVM nº 461, de 2007, determina que os valores mínimo e

máximo do patrimônio do MRP devem ser fundamentados na análise dos riscos inerentes à

atividade desempenhada.

14. Em 2011, a CVM permitiu que a metodologia proposta pela Fundação Getúlio

Vargas fosse utilizada para o cálculo dos valores mínimo e máximo do patrimônio do MRP.

Com relação à metodologia então proposta, já naquela ocasião, a SMI ressalvou que o uso do

VaR para calcular perdas em que uma carteira pode incorrer dado um certo intervalo de

confiança, apesar de ser um dos métodos mais utilizados pelo mercado, apresenta algumas

limitações amplamente discutidas pela academia e pelo próprio mercado. Apesar de se

manifestar favoravelmente à proposta, a SMI também afirmou desconhecer precedentes de

utilização da metodologia em situações semelhantes à apresentada.

15. A atualização ora proposta não altera os fundamentos da metodologia, visto

que ela continua a se basear na análise de riscos a que o MRP está exposto. No entanto, três

grandes alterações foram propostas pela FGV:

i. Aperfeiçoamento da definição de ocorrência: de acordo com a metodologia em vigor,

o número de ocorrências que podem dar início ao pedido de ressarcimento junto ao

4 O período referência encerra-se em agosto/2014 porque foi o período utilizado pelo Conselho de

Administração da BM&FBOVESPA para aprovar (em setembro/2014) a majoração do limite máximo de

ressarcimento. Se considerarmos o período de janeiro/2011 a janeiro/2015, as reclamações até R$ 120.000,00

representam 90,9% dos pedidos de ressarcimento.

5 Utilizando-se o IPCA, o INPC ou o IGP-M.

6 Taxa SELIC acumulada no período de 01/07/2011 (mês em que ocorreu a elevação do valor máximo de

ressarcimento) a 31/12/2014 é de 37,67%.

3

MRP foi estimado com base no número inicial de operações por dia para os

investidores de varejo, sendo que o conjunto de operações realizadas por um

investidor em um dia é considerado uma ocorrência. Dessa forma, se determinado

investidor operar “n” dias ao longo de determinado período, serão consideradas “n”

ocorrências. A BSM alega, no entanto, que nos julgamentos pela BSM e pela CVM

tem se considerado como única ocorrência o conjunto das operações realizadas no

período reclamado. De modo que a variável ocorrência está superestimada no modelo.

A FGV menciona que dos 886 casos analisados, somente em 25 (ou seja, menos de

3%) o mesmo investidor reclamou mais de uma vez da mesma corretora. Assim, a

nova definição de ocorrência consiste no total de operações realizadas por um

investidor por intermédio de um participante no período de 18 meses.

A SMI não concorda com a posição da BSM por dois motivos: o primeiro é de

natureza conceitual, já que em resposta à consulta da própria BSM, a CVM definiu o

conceito de “ocorrência” em reunião do Colegiado de 26/02/20087, “determinando

que o Regulamento do Mecanismo de Ressarcimento de Prejuízos deixe claro que por

‘ocorrência’ entende-se cada evento hábil a gerar o pedido de ressarcimento,

aplicando-se o limite de R$ 60.000,00 por cada ocorrência.”8 A consolidação de todas

as operações realizadas no período de 18 meses numa única ocorrência é prejudicial

ao investidor na medida em que pode ensejar a junção de operações de natureza

distinta (apenas para exemplificar, um evento de custódia e um relativo à negociação)

que ficariam submetidas ao limite estabelecido, seja ele qual for. A SMI entende que

mediante a ocorrência de eventos distintos, ainda que tenham se dado no mesmo dia,

acarretando prejuízos ao investidor, o ressarcimento deve estar sujeito ao limite

máximo para cada evento isoladamente.

O segundo motivo está relacionado à interpretação da BSM acerca dos casos de MRP

julgados pela CVM. Na realidade, não nos parece que esteja totalmente correta a

afirmação da BSM de que CVM tem considerado como única ocorrência o conjunto

de operações realizadas no período reclamado. O que ocorre na maior parte dos casos

é que os valores reclamados são inferiores ao limite máximo de ressarcimento

atualmente estabelecido (R$ 70.000,00), o que por si só já elimina a necessidade de

debate sobre a questão. Uma análise não exaustiva dos recursos interpostos à CVM

julgados recentemente mostra que, excetuando-se os numerosos casos de liquidação

extrajudicial de intermediário, a grande maioria dos casos enquadra-se na hipótese de

infiel execução de ordens com prejuízos inferiores ao limite ora fixado. Em uma

ocasião (Processo RJ-2013-1771), o ressarcimento foi indeferido pela BSM, mas o

recurso foi provido pela CVM, determinando-se o ressarcimento do valor de R$

70.000,00, devidamente corrigido. Na oportunidade, a SMI manifestara-se pelo

7 Trecho da Ata da Reunião do Colegiado do dia 26/02/2008: “Ainda, sobre a interpretação do termo

"ocorrência", a SMI discordou do entendimento da BSM de que ele seria um limite anual, sob fundamento de

que a leitura conjunta do art. 80 da Instrução 461/07 e seu parágrafo único evidenciam que cada ação ou

omissão do intermediário ou custodiante hábil a gerar ressarcimento ao investidor deve ser considerada como

uma ocorrência para fins do Mecanismo de Ressarcimento de Prejuízos, de maneira que o limite para reparação

de prejuízos é fixado por evento que os tenha originado. A SMI lembrou, ainda, que interpretação idêntica à

encaminhada pela BSM já fora inclusive rechaçada pela SDM quando da publicação da Instrução, ocasião em

que foi esclarecido que o limite é por evento passível de gerar reclamação.”

8 Excerto do dispositivo da Ata de Reunião do Colegiado do dia 26/02/2008.

4

ressarcimento no valor de R$ 124.905,47 (acrescido de atualização monetária). Podese dizer, no entanto, que há poucos casos em que o reclamante faça jus a

ressarcimento por dois motivos distintos no mesmo pedido, embora, como se pode

deduzir a partir de informações fornecidas pela própria BSM, existam precedentes

(ainda que não numerosos) de procedência total ou parcial em casos de mais de uma

reclamação de um mesmo investidor contra um intermediário9. Nesses casos, a soma

das operações no período poderia ser prejudicial ao investidor.

ii. Introdução de limite máximo para as ocorrências de custódia: o modelo em vigor não

considera limite para fatos geradores de reclamação relacionada aos serviços de

custódia, tomando, portanto, o valor total da custódia por participante para o cálculo

do risco. Importa destacar que embora atualmente o limite não seja utilizado na

modelagem do risco, ele (limite) se aplica a um evento de custódia, o que significa

que o uso inapropriado de valores mobiliários do investidor pelo custodiante está,

atualmente, sujeito ao limite máximo de ressarcimento. A SMI não se opõe a que a

metodologia preveja limite de ressarcimento para posições em custódia, até porque é

improvável que um investidor que tenha sua posição movimentada sem o seu

conhecimento, mantenha a posição sob o mesmo custodiante. A tabela abaixo mostra

os saldos das contas de custódia de varejo por faixa de valores:

Contas junto ao Depositário Central da BM&FBOVESPA

(saldos em janeiro/2015)

Saldo das Quantidade de Saldo total Percentual de Total de contas

contas de Contas (em R$ contas cobertas cobertas

varejo milhões)

Inferior a

456.547 6.242,1 79,8% 79,8%

R$ 70 mil

Entre R$ 70 mil

36.312 3.339,9 6,4% 86,2%

e R$ 120 mil

Entre R$ 120 mil

35.424 6.097,6 6,1% 92,3%

e R$ 250 mil

Acima de

43.792 103.100,9 7,7% 100%

R$ 250 mil

Total 572.075 118.780,5 100% iii. Criação de nova parcela para representar a perda máxima de recursos do reclamante

depositados em conta-corrente no participante, em caso de falência ou de liquidação

extrajudicial: o modelo vigente não prevê critério específico para essa ocorrência. A

9 Apenas para exemplificar, o investidor Eudo Ambrósio Caldeira apresentou seis reclamações contra a Gradual

CCTVM S.A. entre os dias 20/01/2012 e 28/01/2013, duas das quais foram consideradas parcialmente

procedentes. O investidor Guilherme Lourenço da Silva apresentou três reclamações contra a UM Investimentos

S.A. entre os dias 13/04/2010 e 13/07/2012, das quais duas foram consideradas totalmente procedentes e uma,

parcialmente procedente. A investidora Adenice de Fátima Pelisson Lourenço apresentou reclamações em 13/04

e 29/11/2010, ambas foram consideradas totalmente procedentes.

5

proposta da BSM é que o valor seja estimado a partir da definição de “Necessidade de

Capital de Giro - NCG” de cada participante, considerando-se a média de 12 meses

anterior ao cálculo do patrimônio mínimo e máximo10. A SMI não se opõe a criação

de uma medida desse risco, pois, conforme os fatos recentes explicitaram o MRP

incorre em um risco decorrente da possibilidade de liquidação de um intermediário,

situação em que deve arcar com os saldos existentes nas contas correntes dos

investidores, desde que tal saldo tenha sido constituído a partir de operações no

mercado de bolsa.

16. Embora todas as alterações propostas impactem os valores mínimo e máximo

do patrimônio do MRP, a SMI manifesta sua especial preocupação com um fator que não está

sendo objeto de mudança pela BSM e que, no nosso entender, é fundamental para a correta

estimação dos valores: a taxa de ressarcimento.

17. Atualmente, a estimação dos valores mínimo e máximo é feita considerandose a taxa de ressarcimento em 10%. Ocorre que nos últimos anos, a taxa de ressarcimento tem

sido sensivelmente superior àquele percentual, conforme comprova a tabela abaixo:

Taxa de Ressarcimento da BSM

Processos de MRP Número de Taxa de

Ano

concluídos ressarcimentos Ressarcimento

2008 42 05 11,90%

2009 85 05 5,88%

2010 134 07 5,22%

2011 95 15 15,79%

2012 150 20 13,33%

2013 83 16 19,28% *

2014 45 10 22,22% *

Média 634 78 12,30%

*Exclui os casos relativos à liquidação extrajudicial da corretora Diferencial

18. O Relatório da FGV (fls. 19) recomenda um “acompanhamento de perto da

taxa, pois se nota um aumento na taxa de ressarcimento de 2011 a 2013”. Por outro lado, o

mesmo relatório aponta que a taxa de 10% “ainda é uma estimativa razoável, dada a

experiência histórica ainda curta de dados (2007 a 2013) do MRP”.

19. A SMI adota uma posição mais conservadora em relação à taxa de

ressarcimento, sugerindo que seja adotada a taxa de ressarcimento de 12,5%, considerando-se

10 A FGV segregou os intermediários ligados a bancos dos independentes. Somente a NCG dos independentes

está sendo considerada para estimar o risco de perda de valores depositados em conta-corrente. O argumento é

que os bancos devem cumprir o Acordo de Basiléia, o que aumentaria a segurança para os clientes de

intermediários ligados a bancos.

6

a média histórica no período observado11. Ainda assim, esse indicador deve ser observado

com atenção ao longo de 2015, de forma que seja adequado à realidade observada mais

recentemente se continuarem sendo registradas taxas de ressarcimento superiores ao

indicador utilizado.

c) Alteração do Estatuto Social da BSM para destinar os recursos provenientes de multas

por ela aplicadas e parcelas pecuniárias relativas a termos de compromisso por ela

celebrados para o patrimônio do MRP

20. Trata-se da segunda solicitação da BSM para destinar ao patrimônio do MRP

os valores recebidos a título de multa e provenientes de termos de compromisso. O primeiro

pedido, ocorrido em 2011, foi indeferido pelo Colegiado da CVM em reunião de 1º de

novembro daquele ano. Na ocasião, o Colegiado acompanhou o entendimento da SMI e

manteve a destinação dos recursos de multas e termos de compromissos para a atividade da

BSM, uma vez que a Instrução CVM nº 461/2007, no artigo 49, dispõe que os recursos

arrecadados com multas e termos de compromisso celebrados no âmbito da autorregulação

devem ser revertidos, em sua totalidade, para aquelas atividades ou para a indenização de

terceiros prejudicados. Também corroborando o entendimento da SMI, o Colegiado

considerou que a prevenção do conflito de interesses entre a atividade sancionadora e o

financiamento da atividade de autorregulação seria subproduto do monitoramento realizado

pela CVM do resultado dos julgamentos da BSM e da avaliação da adequação das penas

aplicadas e acrescentou que a atividade de autorregulação e seu financiamento “não estão

isentos de conflitos de várias naturezas, mas cabe ao regulador, por meio dos mecanismos

presentes na Instrução CVM nº 461/07, evitar que esses conflitos se concretizem”.

21. Desta feita, a BSM fundamenta seu pedido no fato de alguns participantes de

mercado, especialmente os referidos nos processos sancionadores, utilizarem o argumento de

que a BSM explora o potencial conflito de interesses nas aplicações das sanções, tendo em

vista sua destinação, sendo comuns as insinuações de que os recursos arrecadados teriam

como principal finalidade custear o aumento da estrutura da BSM.

22. Por isso, atendendo ao pedido do Conselho de Administração da

BM&FBOVESPA, a BSM fez um levantamento que indicou haver no cenário internacional

dois modelos de destinação de recursos provenientes de multas e termos de compromisso:

i. Modelo utilizado pela FINRA (EUA) e IROCC (Canadá): criação de fundo

exclusivo cujos recursos têm sua utilização em projetos relacionados à

proteção de investidores e integridade do mercado, sendo proibida a utilização

para financiamento de salários e benefícios do corpo técnico e despesas

correntes do autorregulador.

ii. Modelo utilizado pela AMV (Colômbia) e NFA (EUA): recursos provenientes

de multas e termos de compromisso são classificados como receitas não

11 O modelo utilizado pela BSM já estima os valores mínimo e máximo do MRP considerando várias taxas de

ressarcimento. Embora os valores sejam decorrentes da taxa de 10%, há estimativas para taxas de ressarcimento

menores (2.5%; 5%; 7,5%, 9,12%) e maiores (12,5%; 15%; 17,5%).

7

operacionais do autorregulador e podem ser utilizados para custeio de

despesas operacionais, inclusive salários e benefícios, e para investimentos.

23. Considerando que cerca de 75% das despesas operacionais da BSM são

destinadas à folha de pessoal e à manutenção do Conselho de Supervisão da BSM, o

autorregulador propõe, como forma de reduzir a percepção pelo mercado de exploração do

potencial conflito de interesses antes mencionado, que os recursos oriundos de multas e

termos de compromisso sejam destinados ao MRP, mecanismo destinado à proteção dos

investidores.

24. A SMI entende que o real aumento do número de processos instaurados e das

sanções pecuniárias aplicadas é fruto do aumento da atuação da BSM, mas não vislumbra,

neste momento, a exploração do potencial conflito de interesses. Por essa razão, esta

Superintendência considera que não deveria haver alteração da destinação dos recursos

provenientes de multas e termos de compromisso.

25. É fato que nos últimos anos a BSM tem intensificado sua atuação no mercado,

por meio do aprimoramento dos instrumentos de auditoria, acompanhamento e enforcement,

o que se evidencia pelo crescimento de 100% do orçamento operacional no período de 20112014, mesmo período em que a equipe técnica cresceu 40%.

26. Conquanto compreenda o argumento da BSM que uma presença mais

marcante do autorregulador pode gerar descontentamento em parte do mercado, situação a

que, aliás, nem a própria CVM está imune, a SMI defende que essa é uma evidência de que o

trabalho da autorregulação tem sido efetivo. De outra parte, alterar a norma posta, seria ceder

a pressões fundadas em argumentos que não se confirmam.

27. Dessa forma, e pelos motivos abaixo, esta Superintendência mantém sua

posição pela inconveniência e inadequação da destinação dos valores provenientes de multas

e termos de compromisso para o patrimônio do MRP:

i. Ao determinar que os recursos arrecadados com multas e termos de compromisso

sejam direcionados à atividade de autorregulação pretendeu-se fortalecer aquela

atividade. Assim, os ilícitos punidos gerariam recursos para aperfeiçoar a

autorregulação ou para indenizar prejudicados, quando sua individualização fosse

possível no âmbito de um processo sancionador instruído pelo autorregulador. Sabese que a autonomia da autorregulação está assentada na norma (art. 37, da ICVM nº

461/07) e deve ser perseguida. Consideramos que a livre disposição dos recursos

provenientes de multas e termos de compromisso é uma forma de aumentar a

autonomia da BSM e dá adequada destinação aos valores, em vista da reconhecida

necessidade de aumento de investimentos pelo autorregulador;

ii. Parece-nos que o MRP não é destino conveniente para os recursos provenientes de

multas e termos de compromisso. A uma, porque o MRP já acumula patrimônio

suficiente para fazer frente ao fluxo de indenizações atualmente verificado (motivo

pelo qual os recursos ficariam subutilizados); a duas, porque a indenização pelo MRP

é decorrente da ação ou omissão de pessoa autorizada a operar, ou de seus

8

administradores, empregados ou prepostos, em relação à intermediação de

negociações realizadas na bolsa ou aos serviços de custódia, tendo, portanto, escopo

reduzido em relação à atuação da própria BSM, responsável pela autorregulação de

todos os mercados administrados pela Bolsa; a três, porque a utilização desses

recursos para compor o patrimônio do MRP beneficiaria, inclusive, os próprios

participantes apenados que estariam desobrigados de retomar as contribuições ao

MRP caso o patrimônio do mecanismo seja reforçado por tais recursos. Por fim, é

importante ressaltar que apenas por uma escolha da Bolsa o MRP está sob a

administração da BSM, pois o mecanismo de ressarcimento não tem, de acordo com a

norma, relação com a autorregulação.

III – CONCLUSÃO

28. A SMI assim se manifesta em relação aos pedidos feitos pela BSM:

Proposta Posição da SMI

Aumento do valor máximo de ressarcimento de prejuízos pelo MRP dos

Favorável à aceitação

atuais R$ 70.000,00 para R$ 120.000,00.

Aperfeiçoamento da definição de

Contrária à aceitação

ocorrência.

Introdução de limite máximo para as

Favorável à aceitação

Aperfeiçoamento da ocorrências de custódia.

metodologia de estimação dos Criação de nova parcela para

valores mínimo e máximo do representar a perda máxima de

patrimônio do MRP. recursos do reclamante depositados

Favorável à aceitação

em conta-corrente no participante, em

caso de falência ou de liquidação

extrajudicial.

Alteração do Estatuto Social da BSM para destinar os recursos

provenientes de multas por ela aplicadas e parcelas pecuniárias relativas a Contrária à aceitação

termos de compromisso por ela celebrados para o patrimônio do MRP.

29. A despeito de não concordar integralmente com a nova metodologia da BSM,

a SMI solicitou uma simulação de cálculo dos valores mínimo e máximo do patrimônio MRP

considerando a metodologia atual e a proposta pela BSM para os valores de ressarcimento

de R$ 70.000,00; R$ 120.000,00 e R$ 250.000,00. As simulações constam das tabelas abaixo

e demonstram que a nova metodologia provoca impactos sensíveis nos valores mínimo e

máximo do patrimônio do MRP, o qual, em 31 de janeiro de 2015, era de R$ 346.279.238,52.

Valores mínimo e máximo do patrimônio do MRP de acordo com a metodologia atual considerando

os valores de ressarcimento de R$ 70 mil, R$ 120 mil e R$ 250 mil.

Valor máximo de ressarcimento

Patrimônio do MRP

R$ 70 mil R$ 120 mil R$ 250 mil

Valor mínimo 261.230,8 358.468,9 611.288,2

Valor máximo 307.530,9 404.769,0 657.588,3

9

Valores mínimo e máximo do patrimônio do MRP de acordo com a metodologia proposta

considerando os valores de ressarcimento de R$ 70 mil, R$ 120 mil e R$ 250 mil.

Valor máximo de ressarcimento

Patrimônio do MRP

R$ 70 mil R$ 120 mil R$ 250 mil

Valor mínimo 128.774,4 160.195,2 236.974,3

Valor máximo 134.359,8 167.635,6 247.353,6

30. A Superintendência ressalta, ainda, a análise desenvolvida nos parágrafos 16 a

19 desde Relatório, propugnando pela utilização nos cálculos dos valores mínimo e máximo

do patrimônio do MRP, da taxa de ressarcimento de 12,5% em substituição aos atuais 10%,

visto ser a primeira mais consentânea com a realidade dos últimos anos.

31. Adicionalmente, a SMI observa que características que reputa fundamentais

quanto à aplicação da metodologia de cálculo dos valores mínimo e máximo do patrimônio

do MRP não estão sendo objeto de alteração pela BSM, de forma que serão mantidas (i) a

prática de atualização mensal dos valores fixados, de forma a que os valores de patrimônio

mínimo e máximo sejam suficientes para atender a ressarcimentos de 18 meses, contados a

partir do terceiro mês posterior ao mês de realização do cálculo; e, (ii) a determinação de que

as contribuições ao MRP devam ser retomadas por todos os participantes caso o patrimônio

do mecanismo atinja montante igual ou inferior ao mínimo acrescido de 30% da diferença

entre o valor máximo e o mínimo, o que reduz a probabilidade de que o valor mínimo do

MRP seja atingido.

32. Por fim, a SMI sugere que o assunto seja levado à deliberação do Colegiado e,

desde já, se coloca à disposição para assumir a relatoria caso a Superintendência Geral

entenda conveniente.

À apreciação superior,

Original assinado por Original assinado por

WALDIR DE JESUS NOBRE MARGARETH NODA

Superintendente de Relações com o Mercado e Analista

Intermediários SMI

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