Governança corporativa

PEDIDO DE AUTORIZAÇÃO PARA PROSSEGUIMENTO DA 1ª EMISSÃO DE DEBÊNTURES SIMPLES DA MEGA ENERGIA LOCAÇÃO E ADMINISTRAÇÃO DE BENS S.A. SEM AGENTE FIDUCIÁRIO – PENTÁGONO S.A. DTVM – PROC. SEI 19957.011356/2018-35

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Distribuidora de Títulos e Valores Mobiliários (“Requerente” ou “Agente Fiduciário”), na qualidade de agente fiduciário da 1ª emissão de debêntures simples, da espécie com garantia real e garantia adicional fidejussória, em série única, distribuídas com esforços restritos ("Debêntures"), da Mega Energia Locação e Administração de Bens S.A. ("Emissora"), sociedade anônima fechada, com a finalidade de: (i) comunicar a sua destituição enquanto agente fiduciário das Debêntures, conforme deliberado e aprovado pelo único investidor das Debêntures em Assembleia Geral de Debenturistas realizada em 16.10.18 (“AGD”); (ii) solicitar autorização para renunciar às funções de agente fiduciário das Debêntures sem que seja eleito substituto nos termos do art. 7º da Instrução CVM n° 583/16. A Requerente relatou que as Debêntures venceram automaticamente de forma antecipada em 28.01.15, e que, em 06.03.15, “pela falta de quórum em assembleia para deliberar sobre eventual suspensão dos direitos relativos ao vencimento antecipado, tal evento foi confirmado, tendo a Pentágono realizado as medidas cabíveis” . Nesse contexto, e a fim de justificar seu pedido, a Requerente alegou q ue atualmente há apenas dois debenturistas, a própria Emissora e o garantidor das Debêntures, que deliberaram na AGD por dispensar a atuação do Agente Fiduciário das Debêntures, de modo que não haveria comunhão de interesses de investidores a ser representada pela Requerente na qualidade de Agente Fiduciário.

Argumentou, ainda, que tampouco haveria interesses divergentes entre os dois debenturistas e a Emissora, tendo em vista a existência de confusão entre a figura de credor e devedor, conforme arts. 381 e seguintes do Código Civil. Por meio do Memorando nº 2/2019-CVM/SRE/GER-2, a Superintendência de Registro de Valores Mobiliários – SRE manifestou-se favoravelmente ao pleito da Requerente , considerando os precedentes do Colegiado de 11.07.06 (Processo RJ2003/5400) e 21.02.17 (Processo 19957.000040/2017-37). Em sua análise, a área técnica destacou que: (i) as Debêntures foram ofertadas com esforços restritos, nos termos da Instrução CVM nº 476/09; (ii) não estaria presente no caso a necessidade de proteção da comunhão de debenturistas, uma vez que a própria Emissora e a garantidora das debêntures, Trans-reta Logística e Locação de guindastes S.A., são titulares da totalidade das Debêntures, conforme consta da Ata da AGD; (iii) a unanimidade deliberou na AGD pela destituição do Agente Fiduciário, nos termos da Instrução CVM nº 583/16; e (iv) de forma análoga ao precedente de 21.02.17, o caso em tela se resumiria a uma questão comercial entre a Emissora e o Agente Fiduciário, não afetando investidores ou o mercado de capitais.

Por fim, a SRE ressaltou que, embora se trate de uma emissão pública, a designação de um novo agente fiduciário não se faria necessária, uma vez que, havendo um único debenturista além da própria Emissora, não existiria a “comunhão de interesses entre os debenturistas”, que é a causa e a razão de ser da representação coletiva. Não obstante os argumentos expostos pela área técnica, o Colegiado destacou que o § 1º do art. 61 da Lei n° 6.404/76 exige que o agente fiduciário intervenha em toda escritura de emissão de debêntures distribuídas ou admitidas à negociação no mercado. O fato de não haver, no caso concreto, uma comunhão de debenturistas não seria suficiente para afastar a incidência do referido dispositivo. Nesse sentido, o Colegiado ressaltou que as debêntures foram distribuídas com esforços restritos e podem, a rigor, ser posteriormente alienadas a terceiros. O Colegiado, por maioria, decidiu pelo indeferimento do pedido, vencido o Diretor Henrique Machado, que acompanhou o entendimento da área técnica. Anexos MANIFESTAÇÃO DA ÁREA TÉCNICA

PEDIDO DE RECONSIDERAÇÃO DE DECISÃO DO COLEGIADO – PEDIDO DE AUTORIZAÇÃO PARA PROSSEGUIMENTO DA 1ª EMISSÃO DE DEBÊNTURES SIMPLES DA MEGA ENERGIA LOCAÇÃO E ADMINISTRAÇÃO DE BENS S.A. SEM AGENTE FIDUCIÁRIO – PENTÁGONO S.A. DTVM – PROC. SEI 19957.003410/2019-50

Trata-se de pedido de reconsideração formulado por Pentágono S.A. DTVM ("Agente Fiduciário" ou "Recorrente"), em face da decisão do Colegiado da CVM de 22.01.19 (“Decisão”), que deliberou, por maioria, não autorizar que a 1ª Emissão de Debêntures Simples da Mega Energia Locação e Administração de Bens S.A. ("Debêntures" e "Emissora") prossiga sem o Agente Fiduciário. No pedido, a Recorrente alega que o Colegiado da CVM teria incorrido em omissões em sua Decisão, ao não explicitar adequadamente as razões que levaram ao indeferimento do pleito, uma vez que o “entendimento do Colegiado encontra-se consubstanciado em um único parágrafo – não tendo sido apresentada manifestação de voto” . Ademais repisou os argumentos aduzidos no pedido original, afirmando, em síntese, que: “(i) há um entendimento recorrente e consolidado do Colegiado da CVM sobre a possibilidade de dispensa da atuação de agente fiduciário em emissões de debêntures em que inexiste pluralidade ou comunhão de interesses de debenturistas a ser protegida, em que os debenturistas concederam expressamente dispensa da atuação do agente fiduciário, e em que as debêntures encontram-se fora de circulação; (ii) as Debêntures venceram antecipadamente e não são negociáveis, não afetando investidores ou o mercado de capitais;

e (iii) o apego do Colegiado a questões meramente formais relacionadas à atuação do agente fiduciário vão de encontro às diversas políticas e medidas que vêm sendo adotadas pela CVM no sentido de reduzir custo de observância e de redundâncias regulatórias;” . A Superintendência de Registro de Valores Mobiliários – SRE analisou o Pedido de Reconsideração através do Memorando nº 11/2019-CVM/SRE/GER-2, e concluiu que, ao contrário do alegado, a Decisão expressou adequadamente as preocupações do Colegiado da CVM que levaram ao indeferimento do pleito. Segundo a área técnica, conforme destacado na Decisão, o § 1º do art. 61 da Lei n° 6.404/76 exige que o agente fiduciário intervenha em toda escritura de emissão de debêntures distribuídas ou admitidas à negociação no mercado, e, o fato de não haver, no caso concreto, uma comunhão de debenturistas não seria suficiente para afastar a incidência do referido dispositivo, uma vez que “as debêntures foram distribuídas com esforços restritos e podem, a rigor, ser posteriormente alienadas a terceiros” , o que poderia levar a uma negociação contrária à Lei sem a presença de agente fiduciário na emissão. Nesse sentido, a área técnica destacou que, tendo as Debêntures sido objeto de uma distribuição pública automaticamente dispensada de registro pela CVM, nos termos da Instrução CVM n° 476/09, elas podem, após o período de lock up de 90 dias, ser negociadas em mercado de balcão (organizado ou não), sem a necessidade de registro do emissor.

Desse modo, se existe a possibilidade de negociação das Debêntures em mercado de balcão, ainda que remota dado o vencimento antecipado das Debêntures, a autorização para prosseguimento da emissão sem agente fiduciário para tutelar os interesses de eventuais novos investidores que venham a adquirir as Debêntures no mercado de balcão poderia levar a uma situação de ilegalidade caso se concretizassem tais negociações. Pelo exposto, a SRE entendeu não ser possível constatar omissão na fundamentação da Decisão. O Colegiado, por unanimidade, acompanhando a manifestação da área técnica, deliberou não conhecer o pedido de reconsideração por estarem ausentes os requisitos previstos no item IX da Deliberação CVM n° 463/03. Anexos MANIFESTAÇÃO DA ÁREA TÉCNICA

COMISSÃO DE VALORES MOBILIÁRIOS

Memorando nº 2/2019-CVM/SRE/GER-2

Rio de Janeiro, 16 de janeiro de 2019.

Para: SGE/COL

De: SRE/GER-2

Assunto: Solicitação de autorização para que a 1ª emissão de debêntures simples, não

conversíveis em ações, da espécie com garantia real, com garantia adicional fidejussória,

em série única da Mega Energia Locação e Administração de Bens S.A. possa prosseguir

sem agente fiduciário; Processo SEI nº 19957.011356/2018-35.

Senhor Superintendente Geral,

1. Trata-se de expediente (doc. SEI nº 0657558) protocolado em 26/12/2018 na

CVM pela PENTÁGONO S.A. DISTRIBUIDORA DE TÍTULOS E VALORES MOBILIÁRIOS

(“Requerente”, "Pentágono" ou “Agente Fiduciário”), agente fiduciário da 1ª emissão de

debêntures simples, não conversíveis em ações, da espécie com garantia real, com garantia

adicional fidejussória, em série única da Mega Energia Locação e Administração de Bens

S.A. ("Debêntures" e "Emissora"), sociedade anônima fechada, tendo em vista as

disposições da Instrução CVM nº 583/2016: (i) informando a destituição da Pentágono

enquanto agente fiduciário das Debêntures; (ii) comunicando que a destituição do Agente

Fiduciário foi deliberada e aprovada pelo único investidor das Debêntures em Assembleia

Geral de Debenturistas, datada de 16/10/2018 ("AGD Destituição") e (iii) requerendo a

autorização da CVM para a Requerente renunciar às funções de agente fiduciário das

Debêntures sem que seja eleito substituto, nos termos do artigo 7º da Instrução CVM 583,

tendo em vista que não há comunhão de debenturistas a ser representada.

2. A propósito, informamos que a distribuição das Debêntures foi feita pelo

regime de esforços restritos, regido pela Instrução CVM nº 476/09, destinada

exclusivamente a investidores qualificados.

3. Informamos, ainda, que a totalidade das Debêntures é detida exclusivamente

por dois debenturistas, dos quais um é a própria Emissora, e o outro é a Trans-reta

Logística e Locação de guindastes S.A. T"Trans-reta"), sendo que esta última é a garantidora

das debêntures, conforme Instrumento Particular de Cessão Fiduciária de Direitos

Creditórios e Administração de Contas Vinculadas.

I. HISTÓRICO

Memorando 2 (0669190) SEI 19957.011356/2018-35 / pg. 1

4. O presente processo SEI nº 19957.011207/2018-76 foi instaurado com base no

expediente protocolado em 26/12/2018 na CVM pela Requerente, para analisar a destituição

do agente fiduciário das Debêntures, deliberada e aprovada pelo único investidor das

Debêntures em Assembleia Geral de Debenturistas, bem como para analisar as solicitações

mencionadas no parágrafo acima.

II. DAS RAZÕES DA REQUERENTE

5. No seu expediente protocolado em 26/12/2018, o Agente Fiduciário informa e

requer à CVM:

"As Debêntures venceram automaticamente de forma antecipada em 28 de janeiro de

2015, em razão da falta de pagamento da parcela de Remuneração devida em 27 de

janeiro de 2015. Em 06 de março de 2015, pela falta de quórum em assembleia para

deliberar sobre eventual suspensão dos direitos relativos ao vencimento antecipado, tal

evento foi confirmado, tendo a Pentágono realizado as medidas cabíveis.

Atualmente, conforme se depreende da leitura da Ata da Assembleia Geral de

Debenturistas datada de 16 de outubro de 2018 ("AGD", as Debêntures são detidas

exclusivamente pela Emissora e pela Trans-reta Logística e Locação de Guindastes S.A.,

sociedade por ações, inscrita no CNPJ/MF sob o nº 42.202.705/0001-31 ("Trans-reta"),

garantidora das Debêntures, conforme Instrumento Particular de Cessão Fiduciária de

Direitos Creditórios e Administração de Contas Vinculadas ("Contrato de Cessão

Fiduciária").

Dessa forma, atualmente, há nítida aplicação do instituto jurídico da confusão, nos

termos do artigo 381 e seguintes do Código Civil - que consiste expressamente, na

reunião das qualidades de credor e devedor em uma mesma figura da relação

jurídica.

II - Da ausência de interesse a ser protegido e dispensa de agente fiduciário substituto

Conforme artigo 68 da Lei 6404, de 15 de dezembro de 1976 ("LSA"), o agente fiduciário é

figura cuja finalidade principal é a representação da comunhão dos debenturistas

perante a companhia emissora. Note-se que todas as outras funções atribuídas ao agente

fiduciário decorrem dessa obrigação primária. Assim, a premissa básica para a

necessidade do agente fiduciário é a existência de comunhão de investidores a ser

protegida. O que, resta claro, não há na emissão.

Considerando que atualmente há apenas dois debenturistas, a própria Emissora e o

garantidor das Debêntures, e, ainda, que estes debenturistas deliberaram através da AGD

por dispensar a atuação do Agente Fiduciário das Debêntures, não há comunhão de

interesses de investidores a ser representada pela Requerente na qualidade de Agente

Fiduciário.

Tampouco há interesses divergentes entre os dois debenturistas e a Emissora que

justifique a permanência da Requerente como Agente Fiduciário das Debêntures,

tendo em vista a existência de confusão entre a figura de credor e devedor, conforme

exposto acima. (...)

A falta de interesse a ser tutelado se corrobora pela realização de assembleia geral de

debenturistas, em 06 de junho de 2018, sem que os investidores (Emissora e Trans-reta,

garantidora) tivessem comunicado o Agente Fiduciário sobre a intenção de realizar a

assembleia e sobre a sua efetiva realização, tendo a Pentágono sabido da realização desta

assembleia tão somente após a realização da ata já registrada pela Emissora/investidor,

desrespeitando o que expõe a Instrução CVM 583/16 e a cláusula 7.10 da Escritura de

Emissão.

Memorando 2 (0669190) SEI 19957.011356/2018-35 / pg. 2

Portanto, diante do resultado da AGD, em que os investidores dispensaram a atuação do

Agente Fiduciário, é nítido o desinteresse dos investidores, por se confundirem com a

Emissora e a garantidora das Debêntures, em adotar medidas relacionadas à proteção de

seu próprio interesse e, é fato a desnecessidade da manutenção do Agente Fiduciário nesta

Emissão, dado que não há uma pluralidade de investidores com direitos a serem

tutelados e, tampouco, interesses conflitantes entre Debenturista e Emissora, não havendo

justificativa para d Emissora arcar com custos dispensáveis como o são os desta prestação

de serviço."

III. PRECEDENTES

6. Em reunião realizada em 21/02/2017, o Colegiado da CVM deliberou acerca do

PEDIDO DE AUTORIZAÇÃO PARA PROSSEGUIMENTO DA 1ª EMISSÃO PÚBLICA DE

DEBÊNTURES DE HOPI HARI S.A. SEM AGENTE FIDUCIÁRIO – OLIVEIRA TRUST DTVM

S.A. – PROC. SEI 19957.000040/2017-37, a saber:

"Trata-se de requerimento formulado por Oliveira Trust DTVM S.A. (“Requerente”), na

qualidade de agente fiduciário da 1ª emissão pública de debêntures de Hopi Hari S.A.

("Oferta" e “Emissora”, respectivamente), solicitando (i) o encerramento da prestação dos

seus serviços, com a autorização para o prosseguimento da Oferta sem agente fiduciário

ou, alternativamente, (ii) a nomeação de um substituto, nos termos do artigo 2°, § 3°, da

Instrução CVM 28/1983.

A Requerente relatou que, em 05.07.2016, apresentou à Emissora e ao único debenturista

da referida emissão, PREVHAB Previdência Complementar (“Prevhab”), Termo de

Renúncia e minuta de ata de Assembleia Geral de Debenturistas para deliberar acerca da

substituição do agente fiduciário. Segundo a Requerente, diante da inércia da Emissora e

da Prevhab, continuou no exercício das suas funções, visando sua futura substituição.

Assim, diante da manutenção do cenário exposto, a Requerente fundamentou seu pedido

essencialmente nas considerações da Prevhab, que entendeu pela desnecessidade de

designação de um novo agente fiduciário.

Em sua análise, a Superintendência de Registro de Valores Mobiliários – SRE, em linha

com a decisão do Colegiado de 11.07.2006 (Proc. RJ2003/5400), manifestou-se

favoravelmente ao pleito da Requerente, tendo em vista as seguintes informações

apresentadas pela Prevhab: (i) a confirmação de que seria titular de 100% das debêntures

em circulação, (ii) a ausência de interesse em designar de um novo agente fiduciário, e

(iii) o vencimento antecipado das debêntures por força do pedido de recuperação judicial

da Emissora.

Adicionalmente, a SRE corroborou a avaliação da Superintendência de Relações com

Empresas – SEP de que o caso em análise restringe-se à relação entre a Emissora e o

agente fiduciário, não afetando investidores ou o mercado de capitais.

O Colegiado, por unanimidade, acompanhando o entendimento da área técnica

consubstanciado no Memorando nº 6/2017-CVM/SRE/GER-2, deliberou deferir o pedido

do Requerente, autorizando o prosseguimento da emissão sem agente fiduciário, e o

encerramento da prestação dos seus serviços.

Original assinado por Pablo Waldemar Renteria (Presidente em exercício),

Alexandre Pinheiro dos Santos (Diretor Substituto) e Henrique BalduinoMachado

Moreira (Diretor)."

7. Ainda, em reunião realizada em 11/07/2006, o Colegiado deliberou acerca do

PEDIDO DE RENÚNCIA DE FUNÇÃO DE AGENTE FIDUCIÁRIO DE EMISSÃO DE

Memorando 2 (0669190) SEI 19957.011356/2018-35 / pg. 3

DEBÊNTURES SIMPLES - C&D DTVM LTDA - PROC. RJ2003/5400, a saber:

"Trata-se de pedido da C&D DTVM Ltda., na qualidade de agente fiduciário da 1ª

emissão pública de debêntures simples da Cidadela Trust de Recebíveis S.A., de renúncia à

referida função e de comunicação da convocação de uma Assembléia Geral de

Debenturistas para deliberar sobre sua substituição na função.

O Diretor Pedro Marcilio entendeu, após análise dos argumentos apresentados pelo

requerente, que o pedido de renúncia à função de agente fiduciário deve ser aceito, sendo

desnecessária a indicação de um novo agente fiduciário para debêntures objeto deste

processo.

O Colegiado acompanhou o entendimento do Diretor Pedro Marcilio, consubstanciado

em seu voto."

Em seu voto, o Diretor Pedro Marcílio escreve que:

“Não há uma comunhão de credores debenturísticos, mas um único credor. Por esse

motivo, o papel do agente fiduciário perde importância, dado que sua função é,

justamente, evitar que as dificuldades naturais da atuação coletiva dos debenturistas

prejudique esses investidores.”

“..., creio ser desnecessária a indicação de um novo agente fiduciário para as debêntures

objeto deste processo.

Esta decisão deve ser comunicada ao Debenturista, mediante ofício.”

8. Nesses casos precedentes, semelhantemente ao presente caso, em que dos

dois debenturistas um é a própria Emissora, a totalidade dos valores mobiliários

(debêntures) era detida por um único debenturista, inexistindo portanto a necessidade de

proteção dos interesses da “comunhão de debenturistas”.

IV. CONSIDERAÇÕES DA ÁREA TÉCNICA

9. No caso em tela, as Debêntures foram ofertadas com esforços restritos de

colocação, segundo a Instrução CVM nº 476/09, sendo que o requisito normativo para a

necessidade do agente fiduciário resulta do artigo 1º, § único da Instrução CVM nº 583/16,

a saber:

Art. 1º A presente Instrução regulamenta a atuação do agente fiduciário que seja

nomeado, nas hipóteses previstas em lei, para exercer essa função em relação a valores

mobiliários distribuídos publicamente ou admitidos à negociação em mercado

organizado.

10. Por outro lado, no caso em tela não está presente uma comunhão de titulares

de Debenturistas a ter seus interesses e direitos cuidados por um agente fiduciário, uma

vez que a Trans-reta e a Emissora são titulares de 100% das Debêntures, conforme consta

do item 7 da Ata de Assembleia Geral de Debenturistas.

11. Ainda, a unanimidade deliberou, na Assembleia Geral, pela destituição da

Pentágono, a partir desta data, nos termos da Instrução CVM nº 583, de 20 de dezembro de

2016.

12. Embora se trate de uma emissão pública, a designação de um novo agente

fiduciário não se faria necessária, uma vez que, por estarmos diante de um único

debenturista, além da própria Emissora, inexiste a comunhão de interesses entre os

debenturistas, que é a causa e a razão de ser da representação coletiva.

13. De forma análoga ao primeiro precedente acima, o caso em análise se resume a

uma questão comercial entre a Emissora e o Agente Fiduciário, não afetando investidores

ou o mercado de capitais de modo que eventualmente justificasse a tutela da CVM.

Memorando 2 (0669190) SEI 19957.011356/2018-35 / pg. 4

14. Por todo o exposto e com base nos precedentes acima, entendemos que a

CVM poderia atender ao requerimento em tela, e autorizar que a emissão prossiga sem

Agente Fiduciário, e que a prestação de serviços com o Agente Fiduciário poderia ser

encerrada, devendo essa decisão ser comunicada à Mega Energia Locação e Administração

de Bens S.A., à Trans-reta Logística e Locação de Guindastes S.A e à Requerente, mediante

ofício.

V. CONCLUSÃO

15. Diante de todo o exposto, não há por parte desta SRE óbice à aprovação de tal

pleito pelo Colegiado.

16. Assim, enviamos o presente processo ao Superintendente Geral, para que seja

submetido à superior consideração do Colegiado da CVM, sendo a SRE relatora da matéria

na oportunidade de sua apreciação.

Atenciosamente,

LEOPOLDO A. MACIEL FILHO

Analista da GER-2

Ao SGE, de acordo com a manifestação da GER-2.

LUIS MIGUEL R. SONO

Superintendente de Registro de Valores Mobiliários

em exercício

Ciente. À EXE, para as providências exigíveis.

ALEXANDRE PINHEIRO DOS SANTOS

Superintendente Geral

Documento assinado eletronicamente por Leopoldo Antunes Maciel Filho, Analista,

em 16/01/2019, às 16:07, com fundamento no art. 6º, § 1º, do Decreto nº 8.539, de 8 de

outubro de 2015.

Documento assinado eletronicamente por Luis Miguel Jacinto Mateus Rodrigues

Sono, Superintendente de Registro em exercício, em 16/01/2019, às 16:52, com

fundamento no art. 6º, § 1º, do Decreto nº 8.539, de 8 de outubro de 2015.

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Memorando 2 (0669190) SEI 19957.011356/2018-35 / pg. 5

Referência: Processo nº 19957.011356/2018-35 Documento SEI nº 0669190

Memorando 2 (0669190) SEI 19957.011356/2018-35 / pg. 6

COMISSÃO DE VALORES MOBILIÁRIOS

Memorando nº 11/2019-CVM/SRE/GER-2

Rio de Janeiro, 3 de abril de 2019.

PARA: SGE

DE: SRE

Assunto: Pedido de Reconsideração de Decisão da CVM referente à

Autorização para Prosseguimento da 1ª Emissão de Debêntures Simples

da Mega Energia Locação e Administração de Bens S.A. sem Agente

Fiduciário – Pentágono S.A. DTVM no âmbito do Processo SEI nº

19957.011356/2018-35 - Processo SEI nº 19957.003410/2019-50.

Senhor Superintendente Geral,

1. Trata-se de expediente protocolado na CVM em 8/3/2019, por

Pentágono S.A. DTVM ("Agente Fiduciário" e "Recorrente"), contendo pedido de

reconsideração ("Pedido de Reconsideração") de decisão do Colegiado da CVM de

22/1/2019 (“Decisão”), que deliberou por não autorizar que a 1ª Emissão de

Debêntures Simples da Mega Energia Locação e Administração de Bens S.A.

("Debêntures" e "Emissora") prossiga sem o Agente Fiduciário.

2. A propósito, o pedido de autorização para o prosseguimento da

referida emissão sem agente fiduciário tinha como fundamentos: (i) não estar

presente uma comunhão de titulares de Debenturistas a ter seus interesses e

direitos cuidados por um agente fiduciário, uma vez que a Trans-reta Logística e

Locação de Guindastes S.A. (sociedade garantidora das Debêntures) e a própria

Emissora são titulares de 100% das Debêntures, conforme consta do item 7 da Ata

de Assembleia Geral de Debenturistas de 16/10/2018; (ii) o fato de a decisão de

destituição do Agente Fiduciário ter sido tomada por 100% dos detentores de

Debêntures; (iii) embora se trate de uma emissão pública, a designação de um

novo agente fiduciário não se faria necessária, uma vez que, por estarmos diante

de um único debenturista, além da própria Emissora, inexiste a comunhão de

interesses entre os debenturistas, que é a causa e a razão de ser da

representação coletiva; e (iv) o caso em análise se resume a uma questão

comercial entre a Emissora e o Agente Fiduciário, não afetando investidores ou o

Memorando 11 (0725124) SEI 19957.003410/2019-50 / pg. 1

mercado de capitais de modo que eventualmente justificasse a tutela da CVM.

3. Em 21/2/2019, comunicamos, por meio do Ofício nº

68/2019/CVM/SRE/GER-2 (documento 0696106), a Decisão do Colegiado da CVM.

4. Em 8/3/2019, 9 dias úteis após a comunicação acima, a Recorrente

protocolou o Pedido de Reconsideração, sendo, portanto, o pleito tempestivo, nos

termos do inciso IX c/c inciso I da Deliberação CVM nº 463/03 (“Deliberação CVM

463”).

5. Quanto ao mérito do Pedido de Reconsideração, caberá ao Colegiado

da CVM a apreciação de alegação de existência de “erro, omissão, obscuridade ou

inexatidões materiais na decisão, contradição entre a decisão e os seus

fundamentos, ou dúvida na sua conclusão”, em sua Decisão, corrigindo-os se for o

caso, conforme pressupõe o inciso IX da Deliberação CVM 463, o que ocorrerá

quando esta área técnica reencaminhar o caso ao referido Colegiado, com

manifestação sobre o pleito, uma vez que o recurso em tela não contou com

Diretor Relator, tendo sido analisado e relatado pela SRE.

6. Nesse sentido, a Recorrente alega que "tendo em vista, porém, que o

entendimento do Colegiado encontra-se consubstanciado em um único parágrafo

– não tendo sido apresentada manifestação de voto –, não é possível saber ao

certo quais teriam sido as razões que o levaram a divergir da área técnica da CVM

e indeferir o Pedido de Dispensa da Requerente. Ao assim seguir, a decisão do

Colegiado, com a devida vênia, incorreu em omissões, que, nos termos do inciso IX

da Deliberação CVM nº 463/03, justificam a apresentação do presente Pedido de

Reconsideração, por meio do qual será demonstrado que a decisão relativa ao

Pedido de Dispensa merece revisão."

7. A Recorrente alega, portanto, que a Colegiado da CVM incorreu em

omissões em sua Decisão, ao não explicitar adequadamente as razões que

levaram ao indeferimento do pleito.

I - ALEGAÇÕES DA RECORRENTE

8. Apresentamos a seguir as alegações apresentadas pela Recorrente.

14. Ao analisar o caso, no entanto, a maioria deste Colegiado discordou da

área técnica, tendo destacado que o §1º do art. 61 da LSA exige que o

agente fiduciário intervenha em qualquer escritura de emissão de

debêntures distribuídas ou admitidas à negociação no mercado, não

sendo a inexistência de comunhão de debenturistas suficiente para

afastar a incidência do referido dispositivo. O fato de as Debêntures terem

sido distribuídas com esforços restritos, podendo ser alienadas

posteriormente a terceiros, também foi considerado pelo Colegiado como

um fator apto a justificar o indeferimento do Pedido de Dispensa

apresentado pela Pentágono.

15. Tendo em vista, porém, que o entendimento do Colegiado encontra-se

consubstanciado em um único parágrafo – não tendo sido apresentada

manifestação de voto –, não é possível saber ao certo quais teriam sido as

razões que o levaram a divergir da área técnica da CVM e indeferir o

Pedido de Dispensa da Requerente. Ao assim seguir, a decisão do

Colegiado, com a devida vênia, incorreu em omissões, que, nos termos do

inciso IX da Deliberação CVM nº 463/03, justificam a apresentação do

presente Pedido de Reconsideração, por meio do qual será demonstrado

que a decisão relativa ao Pedido de Dispensa merece revisão.

III – O entendimento consolidado do Colegiado da CVM acerca de

pedidos de dispensa da atuação de agente fiduciário

Memorando 11 (0725124) SEI 19957.003410/2019-50 / pg. 2

16. Para que se possa analisar adequadamente o presente Pedido de

Reconsideração, é essencial observar o racional por trás das normas que

exigem a atuação do agente fiduciário em emissões de debêntures.

17. Com efeito, o art. 68 da LSA determina que a função do agente

fiduciário é representar, nos termos da lei e da escritura de emissão, a

comunhão dos debenturistas perante a companhia emissora. Como

referido no Pedido de Dispensa da Requerente, todos os deveres e

obrigações do agente fiduciário (como a proteção dos diretos e interesses

dos debenturistas) decorrem dessa função principal. Não havendo, porém,

comunhão de debenturistas para se representar, resta esvaziado todo o

complexo de obrigações que normalmente recaem sobre o agente

fiduciário.

18. O que se requer no presente Pedido de Reconsideração está

perfeitamente em linha com o fim da norma acima descrito, tendo em

vista (i) a inexistência de pluralidade ou comunhão de interesses de

debenturistas a ser protegida; (ii) a inexistência de conflito de interesses

entre os debenturistas e a Emissora (havendo, pelo contrário, confusão

entre as figuras de emissor e credor); e (iii) a dispensa expressamente

concedida pelos debenturistas de atuação da Requerente como agente

fiduciário.

19. Não só isso, mas a hipótese de dispensa que ora se requer já foi

enfrentada por esta CVM em ao menos três outras oportunidades, tendo o

Colegiado, após analisar pedidos de dispensa em tudo semelhantes ao da

Requerente, deferido tais pedidos com base nos mesmíssimos

argumentos que, agora, não seriam, no entendimento da maioria deste

Colegiado, aptos a justificar a dispensa da Pentágono como agente

fiduciária da Emissão.

20. O primeiro dentre tais pedidos de dispensa foi analisado no âmbito do

Processo RJ2003/5400 e julgado procedente pela unanimidade dos

membros do Colegiado em 17.07.2006. Naquela oportunidade, o Diretor

Relator Pedro Marcílio de Sousa justificou o deferimento do pedido de

dispensa com base nas seguintes considerações:

“20. A análise desse processo deve ter como ponto de partida o fato

de o Estado do Paraná ser o titular único das debêntures emitidas

na 1ª emissão de debêntures simples da Companhia. Não há uma

comunhão de credores debenturísticos, mas um único credor.

Por esse motivo, o papel do agente fiduciário perde

importância, dado que sua função é, justamente, evitar que

as dificuldades naturais da atuação coletiva dos

debenturistas prejudiquem esses investidores. [...] 25. Sobre

essa questão, parece-me que o pedido de renúncia à função de

agente fiduciário feito pela Requerente deve ser aceito, uma vez que

ela não mais está recebendo sua remuneração e nem a contratante,

nem o Debenturista estão disponibilizando os recursos para que ela

continue a exercer essas funções”. (grifos nossos)

21. O Colegiado veio a ser instado a se manifestar novamente sobre o

assunto no âmbito do Processo SEI 19957.000040/2017-37, julgado em

21.02.2017. Em linha com a decisão anterior, o Colegiado, acompanhando

a manifestação da SRE, entendeu que:

“17.3 embora se trate de uma emissão pública, a designação

de um novo agente fiduciário não se faz necessária, uma vez

que, por estarmos diante de um único debenturista, inexiste

a comunhão de interesses entre os debenturistas, que é a

causa e a razão de ser da representação coletiva;

17.4 estando vencidas as debêntures, perderam estas, por

força do pedido de recuperação judicial, toda e qualquer

perspectiva de mercado que poderia vir a justificar a

Memorando 11 (0725124) SEI 19957.003410/2019-50 / pg. 3

presença de um agente fiduciário” (grifos nossos)

22. Em precedente ainda mais recente, o Colegiado da CVM – cuja

composição, diga-se de passagem, contava com três dos quatro membros

que hoje o integram – analisando pedido de dispensa apresentado pela

própria Pentágono no âmbito do Processo SEI nº 19957.004557/2018-86,

dispensou a Pentágono de atuar como agente de notas em emissão de

notas comerciais da ZQH Comércio de Alimentos Ltda., tendo destacado

que:

"9. [...] no caso em tela não está presente uma comunhão de

titulares de Notas Comerciais a ter seus interesses zelados por um

agente de notas, uma vez que o Banco Pine S.A. ("Pine") é titular de

100% das Notas Comerciais, conforme afirmado no item 3 da Ata de

Assembleia Geral de Titulares de Notas Comerciais [...]

11. Embora se trate de uma emissão pública, a designação de

um novo agente de notas não se faria necessária, uma vez

que, por estarmos diante de um único notista, inexiste a

comunhão de interesses entre os notistas, que é a causa e a

razão de ser da representação coletiva.

12. Ainda, tratando-se o Pine de notista único, a opção pela auto

representação, dependeria, portanto, apenas de um ato de vontade

do próprio Pine.

13. De forma análoga ao primeiro precedente acima, o caso em

análise se resume a uma questão comercial entre a

Companhia e o Agente de Notas, não afetando investidores

ou o mercado de capitais de modo que eventualmente

justificasse a tutela da CVM” (grifos nossos)

23. E mesmo o único caso em que o Colegiado efetivamente indeferiu o

pedido de dispensa apresentado (Proc. RJ/2005/5211, julgado em

08.05.2007) apenas reforça que as características do caso da Requerente

justificam o deferimento do presente Pedido de Reconsideração. Isso

porque, no Proc. RJ/2005/5211, o Colegiado entendeu que, “sendo

inúmeros os titulares das debêntures, a manutenção dos Requerentes

como agentes fiduciários se impõe, com a finalidade de resguardar os

interesses daqueles titulares”.

24. Além disso, conforme ressaltado pelo Diretor Marcelo Trindade voto

proferido naquele caso, “o tema da substituição do agente fiduciário não

chegou a ser deliberado de forma efetiva”. No presente caso, por outro

lado, a unanimidade dos debenturistas expressamente aprovou a

destituição da Pentágono como agente fiduciário no âmbito da Emissão.

25. E para que não se tenha dúvidas quanto ao que levou o Diretor

Marcelo Trindade a decidir pelo indeferimento do pedido de dispensa

apresentado no âmbito do processo acima referido, basta verificar que o

próprio Diretor em questão pontuou expressamente em seu voto que o

pedido analisado guardava diferenças relevantes com aquele que fora

objeto do já mencionado Processo RJ2003/5400, na medida em que “ali se

tratava de um único debenturista, não havendo propriamente comunhão

de interesses a ser tutelada pela ação do agente fiduciário.”

26. Como se verifica, ao pontuar as diferenças entre os dois casos,

o Diretor Marcelo Trindade reforçou que o ponto chave para a

concessão do pedido de dispensa gira em torno da existência ou

não de uma pluralidade de debenturistas com interesses variados

a serem tutelados pelo agente fiduciário.

27. Não seria exagero afirmar, portanto, que há um entendimento

recorrente e consolidado do Colegiado da CVM no sentido de deferir

pedidos de dispensa de atuação do agente fiduciário em emissões de

debêntures em que inexiste pluralidade ou comunhão de interesses de

debenturistas a ser protegida.

Memorando 11 (0725124) SEI 19957.003410/2019-50 / pg. 4

28. Esse, aliás, parece ter sido um dos principais motivos que levou a SRE

a opinar pelo deferimento do Pedido de Dispensa: ao verificar o

entendimento consolidado do Colegiado acerca do assunto, e constatando

a semelhança entre os precedentes acima mencionados e o presente caso,

a área técnica acertadamente concluiu que o Pedido de Dispensa deveria

ser deferido, tendo seu entendimento sido acompanhado pelo Diretor

Henrique Machado.

29. Os demais membros do Colegiado, porém, indo de encontro ao que

eles mesmos haviam recentemente decidido no âmbito do já mencionado

Processo SEI nº 19957.004557/2018-86 (Caso Pine), votaram pelo

indeferimento do Pedido de Dispensa afirmando que “o §1º do art. 61 da

Lei nº 6.404/76 exige que o agente fiduciário intervenha em toda escritura

de debêntures distribuídas ou admitidas à negociação no mercado” e que

“o fato de não haver, no caso concreto, uma comunhão de debenturistas

não seria suficiente para afastar a incidência do referido dispositivo”.

30. Não houve, como se percebe, qualquer consideração por parte da

maioria dos membros do Colegiado acerca das razões pelas quais o

entendimento que vinha sendo reiteradamente adotado até então não

seria aplicável no presente caso.

31. Seja como for, o acima exposto já se mostra mais que suficiente para

evidenciar que, em linha com o entendimento consolidado deste

Colegiado, o Pedido de Dispensa merece ser deferido.

IV – As Debêntures objeto da Emissão venceram antecipadamente

e não serão comercializadas

32. Ainda que não tenha sido claro a esse respeito – já que não houve

apresentação de manifestação de voto detalhando as razões para o

indeferimento da continuação da Emissão sem um agente fiduciário –, a

negativa da concessão de dispensa pela maioria dos membros do

Colegiado da CVM parece ter sido motivada pela possibilidade de as

Debêntures virem a ser alienadas a terceiros, considerando tratar-se de

uma emissão pública com esforços restritos, nos termos da Instrução CVM

476/09.

33. Nesse cenário, a falta de pluralidade de debenturistas e a consequente

ausência de comunhão de interesses entre eles – características que, em

mais de uma oportunidade, justificaram o deferimento de pedidos de

dispensa semelhantes em outras ocasiões –, parecem não ter sido

consideradas pela maioria do Colegiado como aptas a ensejar a dispensa

de atuação da Pentágono na qualidade de agente fiduciário da Emissão.

34. Há, no entanto, uma característica crucial das Debêntures que,

com a devida vênia, parece ter passado desapercebida pelo

Colegiado na análise do presente caso, qual seja, a de que as

Debêntures em questão venceram antecipadamente, o que

dificulta sobremaneira – se é que, na prática, não impossibilita –

sua negociação com terceiros.

35. Além do vencimento antecipado, outro fato que torna a negociação

das Debêntures improvável – se não impossível – consiste na total

ausência de medidas de perseguição do crédito que possam ser tomadas,

uma vez que, em razão do acordo entre os debenturistas e a Mega no

processo de execução dos créditos, o ajuizamento de um novo processo

de cobrança não é mais possível (doc. 1).

36. A impossibilidade prática de negociação das Debêntures com terceiros

impede que a pluralidade de debenturistas seja reestabelecida no

presente caso, o que, por mais esse motivo, torna a atuação do agente

fiduciário absolutamente dispensável.

37. A esse respeito, Modesto Carvalhosa explica que “[a] obrigatoriedade

da nomeação [do agente fiduciário] limita-se à hipótese de emissão

pública, sendo, portanto, facultativa nas emissões privadas. O

Memorando 11 (0725124) SEI 19957.003410/2019-50 / pg. 5

pressuposto da participação do agente fiduciário nas emissões

públicas é o de que as debêntures irão ser distribuídas entre um

grande número de subscritores, que dificilmente terão capacidade

para, de forma permanente, agir para fiscalizar e satisfatoriamente

defender os interesses e direitos inerentes ao débito

debenturístico” (grifos nossos).

38. Na mesma linha também já entendeu o Colegiado da CVM no âmbito

do já mencionado Proc. SEI 19957.000040/2017-37. Naquela

oportunidade, o Colegiado, acompanhando o entendimento da área

técnica, entendeu que “estando vencidas as debêntures, perderam

estas, por força do pedido de recuperação judicial, toda e qualquer

perspectiva de mercado que poderia vir a justificar a presença de

um agente fiduciário” (grifos nossos).

39. Ante o exposto acima, não seria exagero afirmar que negociar no

mercado debêntures nas condições daquelas que aqui se apresentam –

que além de reunirem credor e devedor em uma mesma pessoa,

encontram-se vencidas antecipadamente – tratar-se-ia de hipótese

meramente acadêmica, virtualmente impossível de ocorrer na prática.

40. Não só isso, mas mesmo na remotíssima hipótese de as Debêntures

virem a ser negociadas no futuro, qualquer decisão que viesse a ser

tomada pelos novos debenturistas precisaria ser deliberada em sede de

assembleia geral, caso em que o agente fiduciário deverá

necessariamente estar presente, nos termos do art. 71, §4º da LSA.

41. Nesse cenário, portanto, um novo agente fiduciário para as

Debêntures precisaria ser contratado, mitigando a preocupação da CVM

quanto à ausência de um agente fiduciário para proteção dos interesses

de eventuais novos investidores que viessem a adquirir as Debêntures.

42. Resta claro, portanto, que, por onde quer que se olhe, a atuação da

Requerente na qualidade de agente fiduciária da Emissão mostra-se

absolutamente dispensável, justificando o acolhimento do presente Pedido

de Reconsideração.

V – A recente política da CVM de redução de custos de observância

e redundâncias regulatórias

43. Para além das razões de fato e de direito que justificam a

reconsideração da decisão tomada por este Colegiado na reunião ocorrida

em 22.01.2019, não se pode deixar de mencionar as louváveis medidas

que vêm sendo adotadas por esta CVM desde novembro de 2017, no

âmbito do “Projeto Custo de Observância”, aprovado pelo Comitê de

Governança Estratégica (CGE) da CVM com o objetivo de incrementar a

eficiência da regulação e reduzir, progressivamente, o custo de

observância entre os participantes do mercado de capitais.

44. Dentre as medidas que vêm sendo adotadas no âmbito do Projeto

Custo de Observância, o Colegiado da CVM vem flexibilizando a aplicação

de certas normas e dispositivos com base nas características do caso

concreto, tornando obrigatória apenas a observância do que atende ao

espírito da norma, em um exercício de desapego a formalidades que,

muitas vezes, podem não fazer sentido na prática.

45. Tome-se, a título de exemplo, recente decisão deste Colegiado acerca

de pedido formulado por administrador de um fundo de investimento de

dispensa do registro de uma oferta pública de cotas de fundo, e de

dispensa da elaboração e publicação de prospecto e de anúncios de início

e de encerramento da oferta, que seriam obrigatórios nos termos do art.

4º da Instrução CVM nº 400/03.

46. Na análise do caso, o Colegiado, acompanhando o entendimento da

área técnica, decidiu ser cabível a concessão das dispensas requeridas,

pois, ainda que do ponto de vista formal o fundo tivesse que observar as

disposições do art. 4º da Instrução CVM nº 400/03, no caso concreto, as

Memorando 11 (0725124) SEI 19957.003410/2019-50 / pg. 6

características do fundo e da oferta se adequavam à finalidade pretendida

pela norma.

47. Outro precedente ainda mais recente em que o Colegiado flexibilizou a

aplicação da norma para adequá-la ao caso concreto envolveu pedido de

dispensa de realização de assembleias gerais de fundos de investimento

formulado por distribuidora que administrava referidos fundos, nos termos

incisos II e VIII do art. 66 da Instrução CVM 555/14, que determina que

compete privativamente à assembleia geral de cotistas deliberar sobre a

substituição do administrador, gestor ou custodiante do fundo, e sobre a

alteração do regulamento.

48. No caso, a administradora destacou a necessidade de substituição da

instituição custodiante dos fundos, matéria de competência exclusiva da

assembleia, mas cuja deliberação estava sendo impedida pelo fato de o

quórum para instalação das referidas assembleias não ter sido obtido por

repetidas vezes.

49. Após a manifestação da área técnica pelo deferimento do pedido,

tendo em vista a impossibilidade de atendimento da norma no caso

concreto, o Colegiado, acompanhando referido entendimento, mais uma

vez flexibilizou a aplicação da norma para adequá-la às particularidades ali

presentes.

50. Assim, em linha com a política de redução de custos de observância e

redundância regulatória, e considerando o entendimento consolidado do

Colegiado em casos envolvendo pedido de dispensa para atuação do

agente fiduciário em emissão de debêntures, não se mostra razoável

exigir que a Requerente continue a atuar como agente fiduciário da

Emissão em razão de meras formalidades legais que, na prática, e diante

das características específicas do presente caso, não fazem sentido.

VI - Conclusão

51. Portanto, tendo sido demonstrado que (i) há um entendimento

recorrente e consolidado do Colegiado da CVM sobre a possibilidade de

dispensa da atuação de agente fiduciário em emissões de debêntures em

que inexiste pluralidade ou comunhão de interesses de debenturistas a

ser protegida, em que os debenturistas concederam expressamente

dispensa da atuação do agente fiduciário, e em que as debêntures

encontram-se fora de circulação; (ii) as Debêntures venceram

antecipadamente e não são negociáveis, não afetando investidores ou o

mercado de capitais; e (iii) o apego do Colegiado a questões meramente

formais relacionadas à atuação do agente fiduciário vão de encontro às

diversas políticas e medidas que vêm sendo adotadas pela CVM no

sentido de reduzir custo de observância e de redundâncias regulatórias; o

presente Pedido de Reconsideração merece ser deferido.

52. Diante do exposto, a Pentágono requer, respeitosamente, a revisão

por este D. Colegiado da decisão publicada em 21.02.2019, acerca do

Pedido de Dispensa da Requerente, de modo a autorizar que a Pentágono

renuncie às funções de agente fiduciário das Debêntures objeto da

Emissão, sem que seja eleito substituto.

II - CONSIDERAÇÕES DA ÁREA TÉCNICA

9. Preliminarmente, ao analisarmos as alegações apresentadas pela

Recorrente no Pedido de Reconsideração, cabe esclarecer que o pleito em tela foi

recepcionado nos termos do inciso IX da Deliberação CVM 463, conforme

transcrito abaixo:

“IX - A requerimento de membro do Colegiado, do Superintendente que

houver proferido a decisão recorrida, ou do próprio recorrente, o Colegiado

apreciará a alegação de existência de erro, omissão, obscuridade ou

Memorando 11 (0725124) SEI 19957.003410/2019-50 / pg. 7

inexatidões materiais na decisão, contradição entre a decisão e os

seus fundamentos, ou dúvida na sua conclusão, corrigindo-os se for o

caso, sendo o requerimento encaminhado ao Diretor que tiver redigido o voto

vencedor no exame do recurso, no mesmo prazo previsto no item I, e por ele

submetido ao Colegiado para deliberação.”

10. Em seu Pedido de Reconsideração, a Recorrente alega omissão na

Decisão tendo em vista que o entendimento do Colegiado encontra-se

consubstanciado em um único parágrafo, sem apresentação de manifestação de

voto, não sendo possível saber ao certo quais teriam sido as razões que o levaram

a divergir da área técnica da CVM e indeferir o Pedido de Dispensa da Requerente.

11. Em relação à Decisão, entendemos que não houve ali omissão e que o

parágrafo citado pela Recorrente, abaixo transcrito, apesar de sucinto, expressa

adequadamente as preocupações do Colegiado da CVM que levaram ao

indeferimento do pleito.

Não obstante os argumentos expostos pela área técnica, o Colegiado

destacou que o § 1º do art. 61 da Lei n° 6.404/76 exige que o agente

fiduciário intervenha em toda escritura de emissão de debêntures

distribuídas ou admitidas à negociação no mercado. O fato de não

haver, no caso concreto, uma comunhão de debenturistas não seria

suficiente para afastar a incidência do referido dispositivo. Nesse sentido,

o Colegiado ressaltou que as debêntures foram distribuídas com esforços

restritos e podem, a rigor, ser posteriormente alienadas a terceiros.

12. Como destacado pelo Colegiado na Decisão as debêntures foram

distribuídas com esforços restritos e podem, a rigor, ser posteriormente

alienadas a terceiros, o que, como veremos a seguir, poderia levar a uma

negociação contrária à Lei sem a presença de agente fiduciário na emissão.

13. Para que seja exigida por Lei a participação de agente fiduciário em

uma emissão de debêntures, nos termos do já citado § 1º do art. 61 da Lei nº

6.404/76 ("LSA"), ao menos um dos seguintes requisitos deve estar presente: (i)

ser uma emissão pública ("distribuídas...no mercado"); e (ii) serem as debêntures

admitidas à negociação em mercados regulamentados - bolsa ou balcão

("admitidas à negociação no mercado").

14. O requisito (i) estará presente sempre que se tratar de uma

distribuição pública, seja ela registrada ou dispensada de registro, como no caso

em tela que envolveu uma distribuição pública com esforços restritos, nos termos

da Instrução CVM nº 476/09 ("Instrução CVM 476").

15. Já o requisito (ii) estará presente sempre que houver previsão para

negociação das debêntures em mercados regulamentados, sejam eles

organizados (bolsa e mercado de balcão organizado) ou não (mercado de balcão

não organizado), este último envolvendo as atividades realizadas com a

participação [ou nos estabelecimentos] de (a) instituições financeiras e demais

sociedades que tenham por objeto distribuir emissão de valores mobiliários, (b)

sociedades que tenham por objeto a compra de valores mobiliários em circulação

no mercado, para os revender por conta própria e (c) sociedades e os agentes

autônomos que exerçam atividades de mediação na negociação de valores

mobiliários, em bolsas de valores ou no mercado de balcão, nos termos do art. 21,

§ 3º da Lei nº 6.385/76 ("Lei 6.385") c/c art. 15 da mesma Lei.

Art . 21. A Comissão de Valores Mobiliários manterá, além do registro de

que trata o Art. 19:

I - o registro para negociação na bolsa;

II - o registro para negociação no mercado de balcão, organizado ou não.

Memorando 11 (0725124) SEI 19957.003410/2019-50 / pg. 8

§ 1º - Somente os valores mobiliários emitidos por companhia registrada

nos termos deste artigo podem ser negociados na bolsa e no mercado de

balcão.

§ 2º O registro do art. 19 importa registro para o mercado de balcão, mas

não para a bolsa ou entidade de mercado de balcão organizado.

§ 3º São atividades do mercado de balcão não organizado as

realizadas com a participação das empresas ou profissionais

indicados no art. 15, incisos I, II e III, ou nos seus

estabelecimentos, excluídas as operações efetuadas em bolsas ou

em sistemas administrados por entidades de balcão organizado.

(grifamos)

§ 4º Cada Bolsa de Valores ou entidade de mercado de balcão organizado

poderá estabelecer requisitos próprios para que os valores sejam

admitidos à negociação no seu recinto ou sistema, mediante prévia

aprovação da Comissão de Valores Mobiliários.

§ 5º O mercado de balcão organizado será administrado por entidades

cujo funcionamento dependerá de autorização da Comissão de Valores

Mobiliários, que expedirá normas gerais sobre:

I - condições de constituição e extinção, forma jurídica, órgãos de

administração e seu preenchimento;

II - exercício do poder disciplinar pelas entidades, sobre os seus

participantes ou membros, imposição de penas e casos de exclusão;

III - requisitos ou condições de admissão quanto à idoneidade, capacidade

financeira e habilitação técnica dos administradores e representantes das

sociedades participantes ou membros;

IV - administração das entidades, emolumentos, comissões e quaisquer

outros custos cobrados pelas entidades ou seus participantes ou

membros, quando for o caso.

§ 6º - Compete à Comissão expedir normas para a execução do disposto

neste artigo, especificando:

I - casos em que os registros podem ser dispensados, recusados,

suspensos ou cancelados;

II - informações e documentos que devam ser apresentados pela

companhia para a obtenção do registro, e seu procedimento.

III - casos em que os valores mobiliários poderão ser negociados

simultaneamente nos mercados de bolsa e de balcão, organizado ou não.

Art . 15. O sistema de distribuição de valores mobiliários compreende:

I - as instituições financeiras e demais sociedades que tenham por

objeto distribuir emissão de valores mobiliários: (grifamos)

a) como agentes da companhia emissora;

b) por conta própria, subscrevendo ou comprando a emissão para a

colocar no mercado;

II - as sociedades que tenham por objeto a compra de valores

mobiliários em circulação no mercado, para os revender por conta

própria; (grifamos)

III - as sociedades e os agentes autônomos que exerçam atividades

de mediação na negociação de valores mobiliários, em bolsas de

valores ou no mercado de balcão; (grifamos)

(...)

16. Cabe observar que § 1º do art. 61 da LSA não exige a presença de

agente fiduciário em emissões privadas de debêntures ou que sejam destinadas

somente a negociações secundárias privadas.

Memorando 11 (0725124) SEI 19957.003410/2019-50 / pg. 9

17. Ainda, nos termos do art. 13 c/c art. 14 da da Instrução CVM 476,

como as Debêntures foram distribuídas publicamente com esforços restritos, as

mesmas podem ser negociadas em mercado de balcão (organizado ou não)

depois de decorridos 90 (noventa) dias de cada subscrição ou aquisição pelos

investidores ainda que a Emissora não seja registrada, como ocorre no presente

caso, nos termos do art. 21 da Lei 6.385.

Art. 13. Os valores mobiliários ofertados de acordo com esta Instrução

somente podem ser negociados nos mercados regulamentados de valores

mobiliários depois de decorridos 90 (noventa) dias de cada subscrição ou

aquisição pelos investidores, salvo nas hipóteses:

(...)

Art. 14. Observado o período de vedação à negociação previsto no art. 13,

os valores mobiliários ofertados de acordo com esta Instrução poderão ser

negociados nos mercados de balcão organizado e não-organizado, mas

não em bolsa, sem que o emissor possua o registro de que trata o art. 21

da Lei nº 6.385, de 1976.

18. Ainda que não houvesse tal previsão na Instrução CVM 476, por força

do disposto no § 2º do art. 21 da Lei 6.385, as Debêntures poderiam ser

negociadas em mercado de balcão não organizado, uma vez que o registro de

uma distribuição pública ou a sua dispensa pela CVM (nos termos do art. 19 da Lei

6.385), permite a negociação no mercado de balcão não organizado, como se

pode observar no citado dispositivo:

§ 2º O registro do art. 19 importa registro para o mercado de balcão, mas

não para a bolsa ou entidade de mercado de balcão organizado.

19. Isso significa que, uma vez tendo as Debêntures sido objeto de uma

distribuição pública automaticamente dispensada de registro pela CVM, nos

termos da Instrução CVM 476, elas podem, após o período de lockup de 90 dias,

ser negociadas em mercado de balcão (organizado ou não), sem a necessidade de

registro do emissor.

20. Ora, se existe a possibilidade de negociação das Debêntures em

mercado de balcão, ainda que remota, dado o vencimento antecipado das

Debêntures, conforme alegado pela Recorrente, a autorização para

prosseguimento da emissão sem agente fiduciário para tutelar os interesses de

eventuais novos investidores que venham a adquirir as Debêntures no mercado de

balcão poderia levar a uma situação de ilegalidade caso se concretizassem tais

negociações. E foi essa a preocupação do Colegiado da CVM que fundamentou,

smj, a Decisão ora recorrida.

21. De todo o exposto, ainda que o Recorrente tenha apresentado bons

argumentos em seu pedido de reconsideração, principalmente nos parágrafos 34,

35, e 50 de suas alegações, não vislumbramos omissão na Decisão do Colegiado

da CVM.

III. CONCLUSÃO

22. Por todo o acima exposto, propomos o encaminhamento do presente

Memorando, que trata do Pedido de Reconsideração da decisão do Colegiado da

CVM datada de 22/01/2019, ao SGE, solicitando que o mesmo seja submetido ao

Colegiado para deliberação, tendo esta SRE/GER-2 como relatora, nos termos do

inciso IX da Deliberação CVM 463, sugerindo a manutenção da Decisão, pois, em

nosso entendimento, não é possível constatar omissão, conforme alegado pelo

Recorrente, na fundamentação da decisão tomada pelo Colegiado da CVM.

Memorando 11 (0725124) SEI 19957.003410/2019-50 / pg. 10

Atenciosamente,

LUIS MIGUEL R. SONO

Gerente de Registros - 2

Ao SGE, de acordo com a manifestação da GER-2.

DOV RAWET

Superintendente de Registro de Valores Mobiliários

Ciente.

À EXE, para providências exigíveis.

ALEXANDRE PINHEIRO DOS SANTOS

Superintendente Geral

Documento assinado eletronicamente por Luis Miguel Jacinto Mateus

Rodrigues Sono, Gerente, em 03/04/2019, às 10:57, com fundamento no

art. 6º, § 1º, do Decreto nº 8.539, de 8 de outubro de 2015.

Documento assinado eletronicamente por Dov Rawet, Superintendente

de Registro, em 03/04/2019, às 12:09, com fundamento no art. 6º, § 1º,

do Decreto nº 8.539, de 8 de outubro de 2015.

Documento assinado eletronicamente por Alexandre Pinheiro dos

Santos, Superintendente Geral, em 04/04/2019, às 11:46, com

fundamento no art. 6º, § 1º, do Decreto nº 8.539, de 8 de outubro de 2015.

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Referência: Processo nº 19957.003410/2019-50 Documento SEI nº 0725124

Memorando 11 (0725124) SEI 19957.003410/2019-50 / pg. 11